Закон о несостоятельности Южной Африки - South African insolvency law

Несостоятельность в законодательстве Южной Африки относится к статусу ограниченной дееспособности ( capitis diminutio ), налагаемому судами на лиц, которые не могут выплатить свои долги или (что равносильно тому же), чьи обязательства превышают их активы. Снижение дееспособности несостоятельного лица влечет за собой лишение некоторых из его важных дееспособностей и прав в интересах защиты других лиц, в первую очередь, общей группы существующих кредиторов, а также потенциальных кредиторов. Несостоятельность также приносит пользу неплатежеспособному лицу, поскольку в некоторых отношениях дает ему возмещение ущерба.

В общем и целом человек неплатежеспособен, когда он не в состоянии выплатить свои долги. Однако с юридической точки зрения критерий несостоятельности заключается в том, превышают ли справедливо оцененные обязательства должника его активы, оцененные справедливо. Невозможность выплатить долги является в лучшем случае просто свидетельством несостоятельности и сама по себе.

Лицо, у которого недостаточно активов для выполнения своих обязательств, хотя оно удовлетворяет критерию несостоятельности, не считается неплатежеспособным для юридических целей, если его имущество не было арестовано по постановлению суда. Ордер на арест - это официальное заявление о неплатежеспособности должника. Распоряжение выдается либо по просьбе самого должника (добровольная уступка), либо по требованию одного или нескольких кредиторов должника (принудительный арест).

Термин «арест» следует использовать только в отношении имущества лица. Налагается арест на имущество должника, а не на самого должника. С другой стороны, и имущество должника, и сам должник могут быть надлежащим образом охарактеризованы как неплатежеспособные.

Когда слово «несостоятельный» используется для описания должника, оно имеет два возможных значения: либо

1. что на имущество должника наложен арест; или
2. что его обязательства превышают его активы.

Таким образом, понятие «стать неплатежеспособным» имеет более широкое значение, чем «арест».

Цель ордера на арест

Основная цель постановления о наложении ареста - обеспечить упорядоченное и справедливое распределение активов должника, когда их недостаточно для удовлетворения требований всех его кредиторов.

Взыскание в отношении имущества должника, находящегося в неплатежеспособном состоянии, неизбежно приводит к тому, что одному или нескольким кредиторам выплачиваются деньги, а остальным - мало или вообще ничего. Правовой механизм, который вступает в действие при аресте, предназначен для обеспечения того, чтобы все активы должника были ликвидированы и распределены между всеми его кредиторами в соответствии с заранее определенным (и справедливым) порядком предпочтения.

Закон исходит из предпосылки, что после вынесения постановления об аресте устанавливается concursus creditorum («объединение кредиторов») и что интересы кредиторов как группы имеют преимущество перед интересами отдельных кредиторов.

Должник лишается своего имущества и не может обременять его дальнейшими долгами. Право кредитора на взыскание своего требования в полном объеме в судебном порядке заменяется его правом при доказывании иска в отношении несостоятельной имущественной массы делиться со всеми другими доказанными кредиторами в доходах от имущественных активов.

Кроме того, что разрешено в Законе, не может быть сделано ничего, что привело бы к уменьшению имущественных активов или ущемлению прав кредиторов.

«Цель Закона», - постановил суд в деле Walker v Syfret NO, - «обеспечить надлежащее распределение активов между кредиторами в порядке их предпочтения [...]. Приказ о наложении ареста кристаллизует позицию неплатежеспособного лица; рука закона возложена на имущество, и сразу же должны быть приняты во внимание права общей группы кредиторов. После этого ни одна сделка не может быть заключена в отношении имущественных вопросов одним кредитором в ущерб общему органу. Требование каждого кредитора должно рассматриваться в том виде, в котором оно существовало при выдаче ордера ».

Основные концепции

Закон предусматривает, что «имущество» «должника» может быть арестовано.

Имущество

Имущество обычно описывается как совокупность активов и обязательств, но должник, у которого есть только обязательства, может рассматриваться как имеющий имущество для целей секвестра.

Должник

«Должник» для целей Закона - это «физическое лицо или товарищество, или имущество физического лица или товарищества, которое является должником в обычном смысле этого слова, за исключением юридического лица, компании или другого юридического лица. объединение лиц, которые могут быть ликвидированы в соответствии с законодательством о компаниях ».

Организация или объединение лиц считается «должником в обычном смысле этого слова», если оно может владеть имуществом и иметь долги. Субъектами, подлежащими ликвидации в соответствии с Законом о компаниях, являются:

• компания;
• «внешняя» компания; а также
• «Любое другое юридическое лицо».

«Корпоративное объединение» в этом контексте относится к юридическому лицу или университету.

Таким образом, термин «должник» охватывает следующее:

• физическое лицо;
• товарищество (даже такое, в котором все члены - юридические лица);
• умершее лицо и лицо, не способное управлять своими делами;
• внешняя компания, не подпадающая под определение «внешняя компания» в Законе о компаниях (например, иностранная компания, которая не имеет места ведения бизнеса в стране); а также
• юридическое лицо или объединение лиц, не являющееся юридическим лицом, например траст.

Юрисдикция суда

Только провинциальное отделение или местное отделение Высокого суда может выносить решения по делу о несостоятельности. (Тем не менее, в некоторых случаях юрисдикция магистратского суда, например, в рассмотрении уголовных преступлений в соответствии с Законом).

В соответствии со статьей 149 суд обладает юрисдикцией «в отношении должника и в отношении имущественной массы должника».

• если на день подачи заявления о добровольной передаче или принудительном изъятии имущества должника в регистратор суда должник имеет постоянное местожительство, владеет имуществом или имеет право на имущество, находящееся в пределах юрисдикции суда ; или
• если в любое время в течение двенадцати месяцев, непосредственно предшествующих подаче заявления, должник обычно проживал или осуществлял коммерческую деятельность в пределах юрисдикции суда.

Конституционный обзор

Конституция обеспечивает основу для реформы всего законодательства Южной Африки. Это высший закон и содержит Билль о правах, с помощью которого можно проверять действительность всех законов.

Законы о несостоятельности представляют потенциальную угрозу для ряда основных прав, таких как право на равенство, свободу и безопасность личности, неприкосновенность частной жизни, доступ к информации, собственность и административные меры.

Конституционный суд был призван рассмотреть вопрос о конституционной действительности нескольких положений о несостоятельности, таких как

• раздел 21 Закона о несостоятельности (оставлен в силе в деле Harksen v Lane NO); а также
• раздел 66 (3) Закона о несостоятельности (признанный в деле De Lange v Smuts NO недействительным в той степени, в которой он уполномочивает председательствующего на допросе, который не является судьей или магистратом, выдавать ордер на заключение в тюрьму).

Вопрос о конституционной недействительности требует двоякого рассмотрения:

1. Противоречит ли данное положение основному праву?
2. Если да, то является ли ограничение разумным и оправданным в открытом и демократическом обществе, основанном на человеческом достоинстве, равенстве и свободе?

Чтобы решить последний вопрос, необходимо принять во внимание все соответствующие факторы, в том числе:

• характер права;
• важность цели ограничения;
• характер и степень ограничения;
• связь между ограничением и его целью; а также
• менее ограничительные средства для достижения цели.

Только если это положение не является ни разумным, ни оправданным, принимая во внимание все относящиеся к делу факторы, можно сделать вывод о его неконституционности.

Смирение с нарушениями или несоблюдением формальностей

Иногда сторона, подающая заявление или предприняющая шаги в соответствии с Законом, опускает предписанные детали, не предпринимает никаких действий в установленные сроки или совершает какое-либо другое процедурное нарушение. Когда это происходит, важно установить, является ли то, что было сделано, недействительным по причине дефекта или несоответствия.

Отправной точкой является раздел 157 (1), который предусматривает, что «ничто, сделанное в соответствии с Законом, не будет недействительным по причине формального дефекта или нарушения, если только этим не была совершена существенная несправедливость, которая, по мнению суда, не может быть исправлена. по любому постановлению суда ». Эффект от этого следующий:

• Если формальный дефект не привел к существенной несправедливости, рассматриваемый процессуальный шаг является действительным. Говорят, что суд может попустительствовать недостатку в этих обстоятельствах, но это кажется неправильным, поскольку статья 157 не наделяет суд полномочиями попустительствовать недостаткам.
• Если формальный дефект вызвал существенную несправедливость, но ущерб кредиторам может, по мнению суда, быть исправлен соответствующим постановлением, то дефект не является фатальным - при условии, конечно, что заинтересованная сторона соблюдает Корректирующий приказ.
• Если формальный дефект привел к существенной несправедливости и ущерб кредиторам не может быть устранен никаким постановлением суда, то процессуальный шаг является недействительным.

Процедура

На имущество должника может быть наложен арест двумя способами:

1. Кредитор или кредиторы (или их агент) могут обратиться в суд с просьбой о наложении ареста на имущество должника (статья 9 (1)). Это называется принудительным арестом.
2. Сам должник (или его агент) может обратиться в суд с просьбой о передаче своего имущества (статья 3 (1)). Это называется добровольной сдачей.

Процедура и требования для каждого метода существенно различаются (хотя последствия постановления о секвестре одинаковы в обоих случаях).

Добровольная сдача

Заявление должника об аресте своего имущества в пользу кредиторов называется "добровольной сдачей" имущества. Суд может принять передачу, если должник докажет, среди прочего, что его обязательства превышают его активы. Целью передачи имущества должником, как правило, является выход из финансового положения, которое стало невыносимым. Однако было указано, что «механизм добровольной сдачи был разработан в первую очередь в интересах кредиторов, а не для облегчения беспокойства должников». Следовательно, суд должен убедиться в том, что передача будет выгодна кредиторам.

Кто может подать заявку?

Следующие лица могут обратиться с заявлением о передаче упомянутого имения:

• В случае имущества физического лица может подать заявление сам должник или его агент. Если агент подает заявку, он должен быть прямо уполномочен на это.
• В случае с имуществом умершего должника может обратиться исполнитель.
• В случае имущества должника, который не может управлять своими собственными делами, может подать заявление сторона, на которую возложено управление имуществом.
• В случае имущественного права товарищества могут подать заявление все члены товарищества, проживающие в Республике, или их агент.
• В случае совместного имущества супругов, состоящих в совместной собственности, оба супруга могут подать заявление.

Требования

Суд может принять передачу имущества должника только в том случае, если он удовлетворен

• что имущество должника фактически неплатежеспособно;
• что должник владеет реализуемым имуществом, имеющим достаточную стоимость, чтобы покрыть все расходы, связанные с арестом, которые, согласно Закону, будут выплачиваться из свободного остатка его имущества; а также
• такой арест будет выгоден кредиторам.

Кроме того, суд должен убедиться в соблюдении определенных предварительных формальностей.

Имущество должника неплатежеспособно

Должник считается неплатежеспособным, если сумма его общих обязательств превышает стоимость всех его активов.

Размер активов и пассивов должника обычно определяется ссылкой на отчет о делах, который он должен подготовить и подать, но суд не связан оценками, указанными в этом отчете; он может сделать вывод о несостоятельности, даже если в заявлении указано, что его активы превышают его обязательства.

Проверка заключается в том, установлено ли, что у должника нет средств для полного погашения своих долгов, и маловероятно, что активы будут реализованы в достаточной степени для этой цели.

Свободный остаток, достаточный для оплаты затрат на секвестрацию

«Затраты на арест» включают не только затраты на передачу, но и все общие административные расходы.

«Свободный остаток» определяется в разделе 2 как «та часть имущества, на которую не распространяется какое-либо право предпочтения на основании какой-либо специальной ипотеки, юридической ипотеки, залога или права удержания». Он включает остаток выручки от обременения после погашения обременений.

Следовательно, для целей расчета суммы свободного остатка в имущественной массе необходимо учитывать превышение стоимости обремененных активов над суммой обременений. «Необходимо», - постановил суд по делу Ex parte Van Heerden, - «рассмотреть вопрос о том, может ли излишек доходов от недвижимого имущества после погашения ипотечных облигаций, по которым имеется преимущественное право требования, рассматриваться как« свободный остаток »в течение значение этого выражения, используемого в Законе ». Определение «свободный остаток» должно относиться к той части имущественной массы, которая подвергается аресту при ликвидации, которая не подлежит никакому праву предпочтения. При оценке свободного остатка недвижимого имущества в такую ​​оценку может быть включено превышение стоимости недвижимого имущества над суммой ипотечных облигаций на нем.

Товары, купленные должником по сделке продажи в рассрочку, также составляют часть свободного остатка в той степени, в которой их рыночная стоимость превышает остаток, оставшийся непогашенным по условиям сделки.

Логическим результатом требования о том, что должник должен владеть достаточным имуществом для покрытия расходов на арест, является то, что должник, у которого нет активов, а есть только обязательства, не может отказаться от своего имущества.

Если очевидно, что свободного остатка недостаточно, суд должен отклонить заявку. Недостаточность не может быть устранена предоставлением гарантии, поскольку гарантия не создает актива в имуществе должника. Если, однако, неясно, достаточно ли свободного остатка, суд может удовлетворить заявление при условии предоставления гарантии возмещения затрат. Гарантия в таком случае считается устранением неопределенности.

Секвестр в пользу кредиторов

Должник должен доказать, что арест будет выгоден кредиторам, тогда как в заявлении о принудительном аресте кредитор должен просто показать, что есть основания полагать, что он будет. Таким образом, бремя ответственности в случае добровольной сдачи становится более тяжелым, чем в случае принудительного секвестра.

Одна из причин этого заключается в том, что обычно можно ожидать, что должник предоставит подробный отчет о своем финансовом положении, в то время как кредитор, осуществляющий арест, обычно не имеет доступа к этой информации.

Другая причина состоит в том, чтобы уменьшить постоянный риск того, что должник злоупотребит процедурой секвестра и прибегнет к секвестру, когда он не приносит или почти не приносит реальной выгоды кредиторам и просто дает должнику возможность уклониться от своих обязательств.

Предварительные формальности

Шаги, которые необходимо выполнить до подачи заявления о передаче, изложены в разделе 4. Формальные дефекты не обязательно делают заявление недействительным.

Уведомление о намерении сдаться

Первым шагом, который должен сделать должник, желающий передать свое имущество, является публикация уведомления о сдаче в Правительственном вестнике и в газете, распространяемой в судебном округе, где он проживает (или, если он является торговцем, в газете циркулирует в районе, где находится его основное место работы). Уведомление должно в основном соответствовать форме A и содержать

• полное наименование, адрес и род занятий должника;
• дату и конкретное подразделение Высокого суда, в которое будет подано заявление о принятии передачи; а также
• когда и где положение должника будет находиться для проверки в соответствии с требованиями Закона.

Цель уведомления - предупредить всех кредиторов о предполагаемом заявлении, если они пожелают выступить против него. Отсюда следует, что объявление должно быть опубликовано в газете в обычном понимании. Что, если газета была издана на иврите и была посвящена только еврейским интересам, как, например, Ex parte Goldman? Ответ в том, что этого недостаточно. Газета должна отвечать общим интересам.

Что, если все кредиторы находятся в провинции Квазулу-Натал (KZN), а должник только что переехал в Западный Кейп, как в случае Ex parte Barton? Суд постановил, что он должен быть опубликован в KZN, поскольку его цель - известить кредиторов.

Публикация уведомления о выдаче может быть доказана посредством письменного показания под присягой, к которому прилагаются копии соответствующего правительственного вестника и газеты.

Сроки

Публикация уведомления в Правительственном вестнике и газете должна происходить не более чем за тридцать дней и не менее чем за четырнадцать дней до даты, указанной в уведомлении в качестве даты слушания заявления.

Целью четырнадцатидневного срока является обеспечение кредиторам достаточных возможностей для ознакомления с отчетом о делах и принятия решения о том, возражать против заявления или нет. Цель законодательного органа при введении тридцатидневного лимита заключалась в том, чтобы гарантировать, что должники не смогут направить долгое уведомление за несколько месяцев до этого, и таким образом удержать кредиторов от наложения судебного приказа и тем временем рассеять все свои активы. Несоблюдение трехдневного периода в большинстве случаев считается фатальным для приложения. В деле Ex parte Harmse суд постановил, что нарушение является формальным дефектом или нарушением, как предусмотрено статьей 157 (1), и, следовательно, не отменяет заявление, если оно не вызвало существенную несправедливость, которая не может быть исправлена ​​постановлением суда.

Уведомление кредиторам и другим сторонам

В течение семи дней после публикации уведомления о передаче должник должен предоставить копии уведомления всем кредиторам, адреса которых известны, и другим сторонам, включая сотрудников. Соблюдение этого требования может быть доказано посредством письменного показания (сделанного должником или его поверенным) с подробным описанием предпринятых шагов.

Уведомление каждому кредитору

Должник должен доставить копию уведомления каждому из своих кредиторов. Целью этого требования является обеспечение дополнительной защиты кредиторов, которые могут пожелать оспорить заявку или принять меры для защиты своих интересов. Невыполнение этого требования может быть фатальным для заявления, хотя суды могут быть готовы мириться с несоблюдением срока.

Уведомление профсоюзу и сотрудникам

Должник должен отправить копию уведомления каждому зарегистрированному профсоюзу, который представляет его сотрудников. Кроме того, должник должен уведомить самих сотрудников. Уведомление должно быть отправлено сотрудникам на доске объявлений, если у сотрудников есть доступ к таковой, или на парадных воротах или дверях служебных помещений должника, и должно быть отправлено профсоюзам, которые представляют сотрудников.

Уведомление о SARS

Далее должник должен отправить копию уведомления по почте в Налоговую службу Южной Африки (SARS).

Подготовка и подача заявления о делах

Подготовка заявления

Заявление о делах, упомянутое в уведомлении о передаче, должно быть оформлено в основном в соответствии с формой B Первого приложения. Он включает в себя следующее:

• бухгалтерский баланс;
• список недвижимого имущества с оценочной стоимостью каждого актива и подробной информацией о любых ипотечных кредитах на активы - Приложение I;
• список любого движимого имущества, не включенного в Приложения III или V (см. ниже), с указанием стоимости каждого упомянутого актива - Приложение II;
• список должников с их домашним и почтовым адресами, подробные сведения о каждом долге и оценка степени, в которой долги являются «хорошими», «плохими или сомнительными» - Приложение III;
• список кредиторов, их адреса и подробные сведения о каждом требовании и любом обеспечении по нему - Приложение IV;
• список любых движимых активов, заложенных, заложенных, находящихся в залоге или арестованных во исполнение судебного решения - Приложение V;
• список и описание каждой бухгалтерской книги, используемой должником во время уведомления о передаче или аресте или в то время, когда он прекратил вести свою деятельность - Приложение VI;
• подробное изложение причин несостоятельности должника - Приложение VI;
• определенная личная информация о должнике, в том числе сведения о любой предыдущей несостоятельности и реабилитации - Приложение VIII; а также
• аффидевит, сделанный должником (или лицом, подающим заявление от его имени), подтверждающий, что заявление о делах является правдивым и полным, и что каждая предполагаемая сумма, содержащаяся в нем, справедливо и правильно оценена.

Капитан может, получив заявление о делах, специально поручить заявителю, чтобы любое имущество, упомянутое в нем, было оценено присяжным оценщиком или лицом, назначенным капитаном для этой цели (раздел 4 (4)). При рассмотрении заявления о передаче суд может потребовать проведения независимой оценки (Ex parte Prins и другой CPD 616 от 1921 г.). В отсутствие каких-либо указаний Капитана или суда должник по закону не обязан получать независимую оценку в поддержку значений, указанных в его заявлении (если он сделает это без необходимости, стоимость оценки не будет разрешена как часть затрат на арест: Ex parte Kruger 1947 (2) SA 130 (SWA)), но он может быть фактически вынужден сделать это, если он полагается на ожидаемую выручку от единственного актива, чтобы показать, что арест будет производиться преимущество кредиторов. В деле Ex parte Anthony en 'n ander en ses soortgelyke aansoeke 2000 (4) SA 116 (C) было указано, что заявитель, который полагается на тот факт, что у него есть недвижимое имущество, которое может быть продано в пользу его кредиторов, должно включать свидетельство эксперта, подтверждающее вероятные доходы от собственности в результате принудительной продажи (см. также Ex parte Mattysen et uxor (вмешательство First Rand Bank Ltd) 2003 (2) SA 308 (T) 312; Ex parte Bouwer и аналогичные заявления (см. выше) 388-9; Investec Bank Ltd и другой против Mutemeri и другой 2010 (1) SA 265 (GSJ) 271; Найду и другой против Matlala NO и другие 2012 (1) SA 143 (GNP) 155).

В случае одновременной передачи имущества товарищества и частной собственности партнера необходимо подготовить отдельный отчет о делах для каждого имущества (см. 20.1). Затраты на подготовку заявления о делах являются частью затрат на арест и, следовательно, оплачиваются из наследства.

Подача заявления

Заявление о делах с подтверждающими документами должно быть подано в двух экземплярах в канцелярию капитана (раздел 4 (3)). Если должник проживает или ведет бизнес в магистрате округа, в котором нет магистратуры, он должен подать дополнительную копию заявления в канцелярию магистрата этого округа (раздел 4 (5)). Это последнее требование не распространяется на должника, проживающего в районе Винберг, Саймонстаун или Беллвилл в Западном Кейптауне. Отчет о делах должен храниться для проверки кредиторами в течение всего рабочего времени в течение 14 дней, указанных в уведомлении о передаче (статья 4 (6)). По истечении периода проверки и капитан, и магистрат (где заявление находилось у него) каждый выдает справку о том, что заявление должным образом передано для проверки, как указано в уведомлении о передаче, и были ли какие-либо возражения. сели с ним кредиторы. Этот сертификат должен быть подан Регистратору до рассмотрения заявки.

В деле Ex parte Viviers et uxor (вмешательство Саттара) 2001 (3) SA 240 (T) суд признал, что должник, который уже предпринял неудачную попытку передать свое имущество, может подать такое же заявление о делах, которое он использовал в предыдущем отклонение ходатайства при условии, что соответствующие факты и причины выдачи остались без изменений. По мнению суда, в отсутствие какого-либо положения в Законе или другом органе, обеспечивающем юридическое препятствие более чем однократному использованию одних и тех же существенных фактов, не было причин, по которым должник не мог повторно использовать свое предыдущее изложение дел.

Заявление о сдаче

Заявление о выдаче подается путем уведомления о движении, подкрепленного аффидевитом. Цель учредительного аффидевита - убедить суд в существенных требованиях и показать, что предварительные процессуальные требования были соблюдены.

Заявление должно быть подано в суд до подачи заявления; заявитель не может просто явиться с ним в день подачи заявления. Это должно быть в ударе.

Копию заявления необходимо передать «консультанту», если должник является владельцем бизнеса. Консультирующей стороной обычно является профсоюз. Консультирующей стороне должна быть предоставлена ​​полная копия заявки, а не только уведомление о движении.

Если кредитор желает возражать против заявления, он должен предоставить противоположные показания под присягой до слушания заявления (хотя они могут быть приняты в тот же день, в зависимости от обстоятельств); должник может затем доставить ответные письменные показания.

Суд, рассмотрев заявление, может

• принять капитуляцию (в этом случае должник объявляется неплатежеспособным);
• отказать в передаче (в этом случае должник возвращается в свое положение до публикации уведомления о передаче, что означает, что отсрочка исполнения больше не применяется, и кредиторы могут взыскать против должника); или
• отложить дело.

В отношении вышеизложенного суд может по своему усмотрению. В частности, даже если все требования соблюдены, суд по-прежнему имеет право по своему усмотрению отклонить заявление, как, например, в случае злоупотребления процедурой или когда это не будет в пользу кредиторов, поскольку нет достаточно активов для покрытия обязательств. Другой пример - Ex parte Logan .

Эффект уведомления о сдаче

Приостановление продаж в исполнении

После публикации уведомления в «Правительственной газете» продажа шерифом какой-либо собственности в имении, которая была прикреплена на основании исполнительного листа или иного подобного процесса, является незаконной, если только шериф не мог знать об этой публикации. Однако суд может принять решение о продаже прилегающего имущества, если его стоимость не превышает 5000 рандов и если это будет выгодно кредиторам. Другое гражданское производство может быть продолжено. Например, судебные приказы все еще могут быть предоставлены.

Срок действия запрета не установлен, но кажется, что он продолжается до того дня, когда заявление будет рассмотрено судом.

Публикация уведомления о передаче не влияет на другие гражданские и уголовные дела. Они могут продолжить. Приложение исполнительных решений может быть сделано, даже если фактическая продажа в исполнении приостановлена.

Может быть назначен куратор bonis

Несмотря на публикацию уведомления о передаче, должник по-прежнему вправе распоряжаться своим имуществом по своему усмотрению. Он может, например, продать его или передать закладную на него.

В качестве гарантии против расторжения должником своих активов после публикации уведомления о передаче, Капитан может назначить куратора на имущество должника. Идея здесь состоит в том, чтобы помешать подозрительному должнику (то есть подозрительному для Мастера) растратить свои активы.

Затем куратор обязан взять имущество под свою опеку и взять на себя контроль над любым бизнесом или предприятием должника, как это может указать Капитан.

Имущество остается в собственности должника, поскольку хранитель находится только в должности смотрителя. Он должен открыть банковский счет и подчиняется тем же положениям в этом отношении, что и доверительный управляющий.

Возможное принудительное изъятие

Если после публикации уведомления о сдаче должник не подает заявление о своих делах, или подает заявление, которое является неправильным или неполным в существенном отношении, или не подает заявление в суд в назначенный день, и уведомление сдачи не отозвана должным образом, должник совершает акт несостоятельности, который дает кредитору право подать заявление об принудительном аресте его имущества.

Нет отзыва уведомления без согласия

Уведомление о сдаче, опубликованное в Правительственной газете, не может быть отозвано без письменного согласия Капитана. Должник может обратиться к Капитану за его согласием, и Капитан обязан дать его, если ему это представляется.

• что уведомление было опубликовано добросовестно; а также
• что есть веская причина для его отказа.

Отзыв вступает в силу после публикации уведомления об отзыве вместе с согласием Капитана в Правительственной газете и в газете, в которой было опубликовано уведомление.

Истечение срока уведомления о передаче

Уведомление о капитуляции истекает

• если суд не принимает передачу;
• если уведомление о передаче должным образом отозвано в соответствии с Законом; или
• если должник не подает заявление о передаче в течение четырнадцати дней после даты, объявленной как дата слушания заявления.

Если куратор bonis был назначен для ухода за активами должника, контроль над имуществом должен быть восстановлен к должнику, как только Капитан убедится, что было сделано достаточно средств для оплаты всех расходов, понесенных куратором.

Усмотрение суда

Даже если суд убедится, что требования были соблюдены и предварительные формальности соблюдены, он по-прежнему имеет право отказать в передаче. Ниже приведены примеры факторов, которые могут повлиять на решение суда отклонить ходатайство:

• Должник проявил огромную расточительность и увеличил долги в претенциозных масштабах даже после того, как против него было вынесено судебное решение (Ex parte Logan).
• Кредиторы должника соглашаются, не требуют от него платежа, и готовы дать ему время или принять платеж в виде ежемесячных платежей.
• У должника был скрытый мотив при подаче заявления о передаче: например, чтобы избежать выплаты или нарушить права конкретного кредитора (Ex parte Van den Berg).
• Должник не представил полного и откровенного отчета о своем финансовом положении.
• Документы должника содержали недостатки во многих отношениях (Ex parte Harmse), и в этом случае нависла опасность понесения затрат de bonis propriis.

Принудительный арест

Второй способ наложения ареста на имущество должника - принудительный арест. В то время как заявление о добровольном отказе подается самим должником, заявление о принудительном аресте подается одним или несколькими кредиторами.

Чтобы иметь необходимое право подать заявку на такой арест, кредитор должен иметь ликвидированное требование на сумму не менее 100 рандов (или, если заявка подана двумя или более кредиторами, не менее 200 рандов в совокупности). Суд может удовлетворить заявление об аресте имущества должника, если оно удовлетворено и кредитор-заявитель доказал, что

• что заявитель предъявил требование, которое дает ему право, в соответствии с разделом 9 (1), подать заявление об аресте имущественной массы должника;
• что должник фактически является неплатежеспособным (что потребует от заявителя доступа к информации о состоянии дел должника) или совершил «акт несостоятельности»; а также
• что есть основания полагать, что арест его имущества будет выгоден кредиторам должника.

Целью кредитора в таком заявлении, как правило, является получение выплаты долга или, по крайней мере, частичного платежа. Бремя удовлетворения этих трех вопросов в суде возлагается на кредитора, осуществляющего секвестр: у должника нет обязанности опровергать какой-либо элемент.

Подсудности

Раздел 9 (1) допускает возбуждение дела об принудительном аресте имущества должника:

• кредитор (или его агент), имеющий ликвидированное требование к должнику на сумму не менее 100 рублей; или
• два или более кредитора (или их агентов), которые в совокупности ликвидировали требования к должнику на сумму не менее 200 рандов.

Тот факт, что кредитор имеет обеспечение по своему требованию, не препятствует ему подавать заявление, даже если стоимость обеспечения превышает сумму требования.

Агент, который обращается от имени кредитора, должен быть уполномочен на это. Отсутствие полномочий не может быть исправлено ратификацией после того, как приложение было запущено.

Ликвидированная претензия - это денежная претензия, размер которой должен быть установлен соглашением или судебным решением.

Акт о несостоятельности

Хотя у кредитора могут быть веские основания полагать, что должник неплатежеспособен, он, как правило, не в состоянии доказать, что обязательства должника превышают его активы. Однако, если кредитор может установить, что должник совершил один или несколько «актов» несостоятельности, он может добиваться постановления об аресте имущественной массы должника без необходимости доказывать, что должник неплатежеспособен. Следовательно, имущество должника может быть арестовано, даже если он технически платежеспособен.

Акт несостоятельности не обязательно совершать в отношении кредитора, осуществляющего арест. Раздел 9 (1) дает любому кредитору должника право подать заявление об аресте после того, как должник совершит акт несостоятельности, независимо от того, направил ли должник действие в отношении соответствующего кредитора или намеревался ли это иметь какое-либо влияние на дела этого кредитора.

Акт несостоятельности, совершенный супругом в браке с общностью имущества, действует как акт несостоятельности обоих супругов и, следовательно, является хорошим основанием для наложения ареста на совместное имущество.

Акт несостоятельности может быть доказан и на него можно полагаться, даже если он содержится в сообщении, которое обычно не подлежит раскрытию, например в оферте с пометкой «без ущерба».

Совершение определенных актов несостоятельности

s 8 (a): Отсутствие в республике или жилище

Закон предусматривает, что должник совершил акт несостоятельности, «если он покидает Республику или, находясь за пределами Республики, остается в ней, или покидает свое жилище или иным образом отсутствует, с намерением этим уклониться или отсрочить оплата его долгов ».

Кредитор должен доказать намерение должника уклониться или отсрочить выплату своих долгов. Доказательства отъезда или отсутствия недостаточно, потому что могут быть другие причины (например, работа), по которым он ушел.

Фактором, из которого можно сделать вывод о намерении уклониться или отсрочить платеж, является то, что должник назначил встречу для совершения платежа, а затем ушел, не соблюдая его. В деле Abell v Strauss, Абель подал заявление об аресте имущества Штрауса, таксиста, на том основании, что он совершил акт несостоятельности в соответствии с разделом 8 (a), поскольку он покинул свое жилище с намерением уклонение или отсрочка выплаты своих долгов. Суд счел, что частые отлучки Штрауса из своего жилища могли быть связаны как с требованиями его занятия, так и с намерением уклониться от оплаты. По мнению суда, нельзя сделать вывод о том, что Штраус совершил предполагаемый акт несостоятельности.

В деле «Бишоп против Бейкера» кредитор утверждал, что должник покинул Южную Африку с намерением уклониться или отсрочить выплату своих долгов. Она отплыла из Дурбана в Новую Зеландию и перед этим продала свое имущество и мебель. Должник утверждал, что она ушла, потому что ее врач посоветовал ей уйти, чтобы предотвратить дальнейшее ухудшение ее состояния здоровья. С тех пор, как ее укусила собака, она постоянно проходила курс лечения и хирургического вмешательства, и ее смущало ее обезображивание. Кроме того, ее дочь жила в Новой Зеландии. Суд принял версию должника. Он не был удовлетворен тем, что «акт секвестра» был доказан. Соответственно, приказ о предварительном аресте был отменен.

В деле Estate Salzman v Van Rooyen должник, директор компании, уехал в другой город (Кейптаун) якобы с целью навестить свою жену, которая там заболела. Однако перед отъездом он назначил другого человека соруководителем для ведения бизнеса компании, избавился от офисного оборудования и расторг договор аренды помещения, в котором он проживал. Он не указал адреса, по которому с ним можно было бы связаться в Кейптауне, и сразу по прибытии туда он ушел с должности директора. После этого он игнорировал письма, касающиеся деловых вопросов, адресованные ему. Суд счел неотразимым вывод о том, что он намеревался уклониться от оплаты.

s 8 (b): Невыполнение судебного решения

Закон предусматривает следующее:

Если суд вынес решение против него, и он не может по требованию должностного лица, в обязанности которого входит исполнение приговора, удовлетворить его или указать должностному лицу одноразовое имущество, достаточное для его исполнения, или если это явствует из полученного отчета сотрудником полиции, что он не нашел достаточно одноразового имущества, чтобы удовлетворить судебное решение.

В этом подразделе создаются два отдельных акта о несостоятельности:

• если должник по требованию шерифа не может удовлетворить судебное решение или указать одноразовое имущество, достаточное для его удовлетворения; а также
• когда шериф, не предъявив судебный приказ должнику, не находит достаточного количества одноразового имущества для удовлетворения судебного решения и заявляет об этом факте в своем возвращении.

Второе действие применяется только в том случае, если первое не может быть установлено: то есть, только если приказ не может быть вручен лично должнику. Если шериф при вручении судебного приказа пренебрегает требованием его удовлетворения от должника, а затем заявляет в своем возвращении, что он не смог найти достаточное количество одноразового имущества, акт несостоятельности не совершается (Недбанк против Нортона).

Судебное решение должно быть вынесено против должника от его собственного имени, а не, например, от имени фирмы, единственным владельцем которой он является. Однако судебное решение не обязательно должно быть получено секвестром кредитора; кредитор может наложить арест на должника на основании возврата nulla bona по судебному приказу, выданному по просьбе другого кредитора, при условии, что последний за это время не был оплачен.

Требование об погашении долга по судебному решению должно быть предъявлено должнику или его должным образом уполномоченному агенту. Другими словами, требуется персональное обслуживание; требования, предъявленного какой-либо другой стороне, например жене должника, недостаточно.

«Одноразовое имущество» включает любое имущество, которое может быть закреплено и продано в принудительном порядке, как движимое, так и недвижимое.

s 8 (c): Распоряжение в ущерб кредиторам или предпочтение одного кредитора

Закон предусматривает, что должник совершает акт несостоятельности, «если он совершает или пытается осуществить любое распоряжение каким-либо своим имуществом, которое имеет или может иметь последствия, нанося ущерб его кредиторам или отдавая предпочтение одному кредитору над другим».

В этом подразделе предусмотрены два стечения обстоятельств:

• фактическое распоряжение имуществом; а также
• попытка распоряжения имуществом

.

Если имеет место фактическое распоряжение, оно должно иметь своим следствием нанесение ущерба кредиторам должника или предпочтение одного кредитора перед другим. Если есть попытка распоряжения, она должна быть такой, чтобы в случае ее завершения она имела такой же эффект.

«Распоряжение» достаточно широкое, чтобы включать как договор, в котором должник обязуется распорядиться имуществом, так и фактическую последующую передачу имущества.

Следует учитывать только эффект диспозиции. Не имеет значения, преднамеренно ли должник распорядился в пользу одного из своих кредиторов, или по неосторожности, без учета его последствий. Настроение должника при вынесении решения не имеет значения.

Должник совершает акт несостоятельности, когда, например, он отказывается погасить один долг, полностью выплачивая другой, или продает актив явно ниже его рыночной стоимости, но не может погасить задолженность, срок погашения наступил.

s 8 (e): Предложение о договоренности

Согласно Закону, должник совершает акт несостоятельности, «если он заключает или предлагает заключить какое-либо соглашение с любым из своих кредиторов для полного или частичного освобождения его от долгов».

Соглашение или предложение квалифицируются как акт несостоятельности с точки зрения этого подраздела, только если это свидетельствует о неспособности должника выплатить свои долги.

Если должник предлагает в порядке урегулирования меньшую сумму, чем заявленная, и полностью отрицает ответственность или оспаривает сумму долга, он не совершает акт несостоятельности, поскольку из его предложения не следует, что он не может выплатить долг.

С другой стороны, если должник предлагает меньшую сумму в качестве урегулирования и прямо или косвенно признает, что он должен весь долг, он совершает акт несостоятельности, поскольку он молчаливо признает, что не может выплатить долг (Laeveldse Kooperasie Bpk v Joubert ).

Должник не обязан лично заключать договоренности или делать предложения. Достаточно одного, сделанного третьим лицом с его ведома и разрешения.

Целью соглашения или предложения должно быть полное или частичное освобождение должника от ответственности. Предложение определенной суммы в рандах при условии, что должнику будет предоставлено продление времени для выплаты остатка, не является актом несостоятельности.

s 8 (g): Уведомление о неуплате

«Если он письменно уведомляет любого из своих кредиторов о том, что он не может выплатить какие-либо из своих долгов», должник, согласно Закону, совершает акт несостоятельности.

Уведомление должно быть в письменной форме. Должник не совершает этот акт несостоятельности, устно информируя кредитора о том, что он не может выплатить свои долги, хотя он предоставляет кредитору доказательства фактической несостоятельности.

Слова «любой из его долгов» следует толковать как означающие, что должник совершает акт несостоятельности, если он уведомляет о неспособности выплатить какой-либо отдельный долг.

Суд проверяет, истолковало ли разумное лицо в должности получателя, имеющее такое же знание соответствующих обстоятельств, рассматриваемый документ как означающий, что должник не может выплатить свои долги.

Если получатель не знал или не должен был знать, что документ не отражает в действительности намерения должника, должник не сможет утверждать, что он сделал неправильный выбор слов.

Типичным примером этого акта несостоятельности является то, когда должник пишет кредитору, информируя его о том, что он не в состоянии выплатить долг на данный момент, и предлагает выплатить его в рассрочку.

s 8 (h): Невозможность выплатить долги после уведомления о передаче бизнеса

Должник совершает акт несостоятельности, с точки зрения этого положения, «если (будучи торговцем) он сообщает в Бюллетене в соответствии с разделом 34 (1) о своем намерении передать свой бизнес и после этого не может оплатить все свои долги ».

Раздел 34 (2) предусматривает, что, как только уведомление будет опубликовано, каждое ликвидированное обязательство трейдера в связи с его бизнесом, срок погашения которого наступит в какой-то момент в будущем, подлежит немедленному погашению, если соответствующий кредитор требует платежа.

Термин «долги» здесь включает долги, которые подлежат немедленной оплате на основании этого подраздела.

Доказательство неспособности выплатить один долг может быть принято как доказательство того, что должник не может выплатить все свои долги, но доказательств того, что должник не желал или отказался выплатить конкретный долг, недостаточно для установления этого акта несостоятельности.

Основание полагать, что арест будет выгоден кредиторам

Прежде чем суд вынесет окончательное постановление об аресте, он должен убедиться в том, что есть основания полагать, что арест имущества должника будет выгоден кредиторам.

«Кредиторы» означают всех кредиторов или, по крайней мере, общую группу кредиторов. Вопрос заключается в том, получит ли «значительная часть» кредиторов, определяемая в соответствии со стоимостью требований, арест от наложения ареста. Некоторые могут не иметь преимуществ - они могут даже оказаться в невыгодном положении, - но основная масса не должна быть в выигрыше.

Чтобы секвестр был выгоден кредиторам, он должен приносить «по крайней мере немалые дивиденды». Суды признали разные суммы «немаловажными»: пять центов в рандах считались достаточными в одном случае, десять центов считались недостаточными в другом; в Ex Parte Ogunlaja (2011 г.) от Высокого суда Северного Гаутенга - не менее 20 центов ранда.

Если после покрытия затрат на арест кредиторам платежа не производится или выплачивается незначительно, преимущества не предоставляется.

Чтобы увеличить размер своего имущества, должник может отказаться в пользу своих кредиторов от защиты, предоставляемой разделом 82 (6) в отношении определенных движимых активов, чтобы эти активы могли быть проданы вместе с остальной его собственностью.

Тот факт, что после покрытия затрат на секвестр будет распределена значительная сумма, не обязательно означает, что секвестр будет в пользу кредиторов. В некотором смысле секвестр - это просто тщательно продуманное средство казни, и из-за его стоимости оно также является дорогостоящим.

Необходимо сравнить положение кредиторов, если секвестр отсутствует, с их положением в случае секвестрации. Секвестр будет выгоден кредиторам только в том случае, если он приведет к более высоким дивидендам для них, чем в противном случае - например, за счет отмены несанкционированных сделок или раскрытия скрытых активов - или если это предотвратит предпочтение одних кредиторов по сравнению с несправедливым разделом доходов от активов одних кредиторов.

Суд не должен быть убежден в том, что арест пойдет на пользу кредиторам в финансовом отношении, просто есть основания полагать, что это принесет: «Факты, представленные суду, должны подтвердить, что существует разумная перспектива - не обязательно вероятность, но перспектива, которая не слишком отдаленная - что кредиторы получат некоторую денежную выгоду ».

Нет необходимости доказывать, что у должника есть какие-либо активы, при условии, что будет доказано, что либо должник получает доход, значительная часть которого может стать доступным кредиторам в соответствии с разделом 23 (5), либо что существует является разумной перспективой того, что доверительный управляющий, ссылаясь на механизм Закона, откопает или вернет активы, которые принесут денежную выгоду кредиторам.

Бремя установления преимущества перед кредиторами остается на кредиторе, осуществляющем арест, даже в тех случаях, когда очевидно, что должник совершил акт несостоятельности.

Дружеская секвестрация

Ничто не препятствует наложению ареста на имущество должника мировым кредитором. Должник может, например, договориться с другом, которому он задолжал и которому он не может заплатить, о том, что он (должник) совершит акт несостоятельности. (Например, он напишет письмо, в котором сообщит, что он не может погасить долг.) Затем друг подаст заявку на принудительный арест на основании этого акта неплатежеспособности. Заявление о принудительном аресте, поданное кредитором, который не находится на расстоянии вытянутой руки, обычно называется «дружественным» арестом.

Сам факт того, что заявление об принудительном аресте подано кредитором, который готов сотрудничать с должником или который частично мотивирован желанием помочь должнику, не препятствует выдаче ордера на арест. В заказе не следует отказываться только из-за доброй воли между сторонами.

Однако суд должен учитывать, что, если должник и кредитор в производстве по аресту не находятся на расстоянии вытянутой руки, существует значительная вероятность сговора и злоупотреблений. Сговор состоит из соглашения между сторонами о сокрытии фактов или фабрикации доказательств, с тем чтобы представить суду, что одна из сторон имеет основания для иска или защиты. Примеры злоупотреблений, которые обычно возникают в дружеских секвестрах:

• опора на несуществующий иск;
• включение защищенных активов;
• завышение стоимости активов;
• занижение затрат, чтобы убедить суд в выплате значительных дивидендов; а также
• многократное продление срока возврата для окончательной секвестрации.

Дружественное заявление об аресте может быть подано с единственной целью - приостановить исполнение. Должник прибегает к дружественному принудительному аресту, а не к добровольной сдаче, чтобы добиться отсрочки, потому что первая процедура лучше подходит для его целей. Его можно получить в срочном порядке и без предварительных формальностей или предварительного уведомления кредиторов. Это подразумевает менее напряженное бремя. Первоначально результатом заявки является лишь временное распоряжение, которое должно быть вручено должнику и может быть отложено и впоследствии отменено по требованию кредитора, осуществляющего арест. Должник может даже использовать дружественный арест как метод полного освобождения себя от своих долгов.

Суды согласились с тем, что в соответствии с политикой они должны тщательно проверять каждое дружественное наложение ареста с особой тщательностью, чтобы гарантировать, что требования Закона не нарушаются и не ущемляются интересы кредиторов. В частности, суд должен в каждом случае требовать от кредитора, осуществляющего арест, следующее:

• полная информация о его претензии;
• документальные доказательства, подтверждающие, что он действительно выполнил заявленные действия; а также
• полная информация о реализуемых активах должника.

Заявление о секвестре

До рассмотрения заявления заявитель должен предоставить копию заявления должнику. Суд может по своему усмотрению отменить это требование и издать предварительный приказ об аресте без предварительного уведомления должника, если он убежден, что это будет в интересах кредиторов или должника.

Одно из предположений состоит в том, что суду будет оправдано отказать в предварительном уведомлении только в случаях срочности, когда существует разумная вероятность нанесения непоправимого ущерба заявлению, если должник предупрежден о предстоящем заявлении.

Суду больше не разрешается выносить временное постановление ex parte только на том основании, что заявитель имеет четкие документальные доказательства, такие как nulla bona return.

Усмотрение суда

Даже если суд убедится, что требования были установлены на основе баланса вероятностей, он не обязан выносить окончательный приказ о наложении ареста:

• Должник может представить независимые доказательства того, что он действительно платежеспособен.
• Должник может предъявить встречный иск к кредитору.
• У кредитора могли быть скрытые мотивы. (Следовательно, значение имеет не только коварство должников. Суд должен поддерживать справедливость и беспристрастность с обеих сторон.)

В каждом случае суд имеет преимущественное право по своему усмотрению, которое должно осуществляться с учетом всех обстоятельств. Таким образом, суд может по своему усмотрению отказаться от наложения ареста, несмотря на наличие доказательств несостоятельности и других требований.

Последствия секвестрации

Основные последствия постановления о секвестре:

• лишить неплатежеспособного всех его активов; а также
• лишить неплатежеспособного лица полной договорной дееспособности.

Другие последствия включают уголовную ответственность неплатежеспособного лица за определенные действия, совершенные как до, так и во время ареста. Несостоятельный также может получить освобождение от последствий определенных судебных разбирательств.

Лишение собственности

Несостоятельный лишается всего своего имущества: то есть всего имущества, которым он владел на дату ареста и которое он может приобрести во время ареста, за исключением такого имущества, которое несостоятельный имеет право сохранить в качестве отдельного имущества. «Собственность» в этом контексте определяется как «движимое или недвижимое имущество, где бы оно ни находилось в Южной Африке». Он включает в себя право на предъявление иска, за исключением тех случаев, когда неплатежеспособному лицу разрешено возбудить иск. Это также включает имущество, которое находится или доходы от собственности, которые находятся в руках шерифа на основании судебного приказа о наложении ареста. Имущество неплатежеспособного лица включает условные интересы в имуществе, за исключением условных интересов наследника или наследника, являющегося фидеакомиссаром.

Это имущество принадлежит одному или двум попечителям, которые избираются кредиторами и чье назначение подтверждается магистром Высокого суда. Доверительный приобретает DOMINIUM всего имущества, но такое право собственности является лишь Nuda proprietas . Доверительный управляющий не получает никакой выгоды от собственности. Доверительный управляющий в некотором смысле является агентом лиц, фактически бенефициарных заинтересованных в имуществе, а именно:

• кредиторы; а также,
• в случае, если после удовлетворения требований кредиторов возникает излишек, неплатежеспособный, у которого остается остаточная доля в имущественной массе.

Обязанностью доверительного управляющего является сбор и ликвидация имущественных активов, а также распределение поступлений между кредиторами по наследству, отдавая предпочтение обеспеченным кредиторам и определенным привилегированным кредиторам и пропорционально разделив остаток, если таковой имеется, называемый «свободным остатком». среди необеспеченных или одновременных кредиторов. Если какой-либо излишек остается после оплаты затрат на арест и после удовлетворения требований всех кредиторов, он возвращается неплатежеспособному лицу.

Если совместное имущество супругов, состоящих в совместной собственности, секвестрируется, оба супруга лишаются совместного имущества и каждого отдельного имущества, не входящего в совместное имущество.

Если неплатежеспособный супруг состоит в браке из-за общности имущества и супруги не живут раздельно в соответствии с судебным постановлением о раздельном проживании, то при наложении ареста собственность платежеспособного супруга также переходит к доверительному управляющему неплатежеспособного супруга, как если бы это была собственность неплатежеспособного. Платежеспособный супруг может потребовать обратно такое имущество, которое, как он окажется, является его собственностью. До тех пор, пока такое имущество не будет передано доверительному управляющему в соответствии с таким требованием, платежеспособный супруг не имеет обычных прав собственности. Суд может либо во время выдачи постановления о наложении ареста, либо на более поздней стадии исключить собственность платежеспособного супруга из операции наложения ареста на определенных основаниях.

Имущество, входящее в состав недвижимости

Что входит в поместье? За некоторыми исключениями, вытекающими из Закона, несостоятельная имущественная масса включает следующее:

• все имущество неплатежеспособного лица на дату наложения ареста, включая имущество (или доходы от этого), находящееся в руках шерифа на основании судебного приказа о наложении ареста; а также
• все имущество, которое неплатежеспособное лицо приобретает или которое достается ему во время ареста, включая любое имущество, которое неплатежеспособный банк возвращает в пользу наследственного имущества, если доверительный управляющий не предпринял необходимых действий.

В соответствии с разделом 2 «собственность» означает движимое или недвижимое имущество, где бы оно ни находилось в Республике, и включает условные интересы в собственности. Активы, находящиеся за пределами Республики, не включаются, хотя, если должник находится в пределах юрисдикции суда, постановление о наложении ареста лишает его всего его движимого имущества, где бы оно ни находилось.

Всякий раз, когда неплатежеспособный владелец приобретает собственность, на которую претендует доверительный управляющий, она считается принадлежащей неплатежеспособной собственности, если не доказано обратное. Если, однако, лицо, которое стало кредитором неплатежеспособного лица после конфискации, утверждает, что конкретный актив не принадлежит к имущественной массе, и требует права на этот актив, считается, что он не принадлежит к имущественной массе, если не доказано обратное.

Изъятие совместного имущества делает обоих супругов «неплатежеспособными должниками» для целей Закона, в результате чего имущество обоих из них (включая их доли в совместной собственности, а также собственность, находящуюся в отдельной собственности) переходит к доверительному управляющему. и доступен для удовлетворения требований кредиторов. Таким образом, имущество, унаследованное супругом в результате брака в рамках общности имущества, является частью неплатежеспособного имущества, даже если в завещании содержится положение, конкретно исключающее собственность из какой-либо общности собственности.

Имущество, унаследованное неплатежеспособным во время его несостоятельности, переходит в его неплатежеспособное имущество, несмотря на противоположное положение в завещании наследодателя. Однако, если неплатежеспособный банк отказывается принять завещанное ему имущество или страховое возмещение, бенефициаром которого он был назначен, данное имущество или выгода не переходят в его имущество. Причина в том, что неплатежеспособный банк просто обладает компетенцией или полномочиями принять завещание или номинацию, и он не приобретает права на собственность или выгоду до тех пор, пока не согласится. Таким образом, неплатежеспособный банк может, отказавшись от наследства, наследства или страхового возмещения, гарантировать, что оно переходит к кому-либо, кроме доверительного управляющего и кредиторов его неплатежеспособного имущества.

Имущество супруга неплатежеспособного лица, если брак заключен вне общности имущества, также переходит к попечителю неплатежеспособного имущества до тех пор, пока оно не будет освобождено управляющим.

Также составной частью неплатежеспособной собственности являются лицензии на продажу спиртных напитков и права на предъявление иска (не личные).

Положение дел

Изъятие имущества должника налагает на него определенную форму понижения статуса, которая ограничивает его способность заключать договоры, зарабатывать на жизнь, вести судебные разбирательства и занимать должность. Закон в целом не лишает должника его дееспособности; он сохраняет общую компетенцию заключать обязательные соглашения. Несостоятельный может законно заключить любой договор,

• при условии, что он не намеревается отчуждать какие-либо активы несостоятельной имущественной массы; а также
• при условии, что он не может без письменного согласия доверительного управляющего заключать какие-либо контракты, которые могут отрицательно повлиять на неплатежеспособное имущество.

Для защиты кредиторов Закон налагает определенные ограничения на дееспособность должника заключать договоры. Секвестр, то, действительно влияет на договорную мощность , где она будет влиять на несостоятельную недвижимость на

• распоряжение любым имуществом неплатежеспособного имущества;
• каким-либо образом уменьшить стоимость своего имущества; или
• влияет на размер взноса, который доверительный управляющий может потребовать от неплатежеспособного лица.

Запрещенные контракты

Должник не может заключать договор, направленный на распоряжение каким-либо имуществом его неплатежеспособного имущества. Кроме того, он не может без письменного согласия доверительного управляющего заключать договор, который отрицательно влияет на его имущество или любой вклад, который он обязан внести в свое имущество. Этот взнос является тем, что доверительный управляющий требует в соответствии с разделом 23 (5) из денежных средств, заработанных неплатежеспособным лицом в ходе своей профессии, занятия или работы. Взнос подлежит выплате доверительному управляющему только после того, как Капитан выразил мнение, что рассматриваемые денежные средства не являются необходимыми для поддержки неплатежеспособного лица и его иждивенцев. Отсюда следует, что до оценки капиталом вклада неплатежеспособному управляющему не нужно получать согласие доверительного управляющего на заключение контракта.

Если лицо утверждает, что конкретный договор с неплатежеспособным лицом недействителен по какой-либо причине, он должен изложить факты, на которых он основывает свое утверждение.

Если согласие доверительного управляющего не требуется (или если оно есть и дано), договор является действительным и обязательным для сторон. Хотя договор является обязательным, неплатежеспособный банк не может требовать исполнения в свою пользу, если только Закон прямо не дает ему на это право. В отсутствие законодательного положения, уполномочивающего его, доверительный управляющий является надлежащим лицом для обеспечения исполнения иска.

Таким образом, например, неплатежеспособный банк не может потребовать выплаты денежных средств, причитающихся в рамках партнерства после секвестрации, заключенного с согласия доверительного управляющего, поскольку нет законодательного положения, которое дает ему право взыскать в счет своей выгоды деньги, причитающиеся в рамках партнерства. Только доверительный управляющий может потребовать эту оплату.

С другой стороны, неплатежеспособный банк может потребовать оплаты за работу, выполненную после наложения ареста, поскольку статья 23 (9) прямо дает ему право на взыскание этого вознаграждения в свою пользу.

Контракт, заключенный неплатежеспособным управляющим без согласия доверительного управляющего, если такое согласие необходимо, не является недействительным, но может быть аннулирован по просьбе доверительного управляющего. Это подлежит оговорке о том, что, если неплатежеспособный имеет намерение отчуждать за ценное вознаграждение и без согласия управляющего несостоятельным имуществом любое имущество, приобретенное после конфискации, или право на такое имущество лицу, которое докажет, что он был не знал и не имел оснований подозревать, что имущество несостоятельного лица подвергается аресту, отчуждение, тем не менее, является действительным.

Несостоятельный может заниматься любой профессией или занятием и работать по любой работе, за исключением того, что он не может без письменного согласия доверительного управляющего продолжать или работать в бизнесе торговца, который является обычным дилером или производителем. Несостоятельный не может, кроме как на основании судебного решения, быть директором компании.

Если неплатежеспособный банк заключает договор, направленный на распоряжение недвижимым имуществом, договор может быть аннулирован по усмотрению доверительного управляющего; это не пусто. Положение такое же, если неплатежеспособный заключает договор без получения согласия своего доверенного лица там, где оно требуется.

Если доверительный управляющий решит не отменять договор или просто оставаться в стороне, не расторгая его, договор остается в силе и имеет обязательную силу для всех сторон. Однако, как и в случае с контрактом, который не требует согласия или на который согласие было дано, несостоятельный банк не может предъявить иск о выполнении, если не существует законодательного положения, дающего ему право требовать исполнения для своей выгоды в соответствии с этим типом договор.

Если доверительный управляющий решит расторгнуть договор, он может взыскать любую производительность, выполненную неплатежеспособным лицом, но он должен вернуть третьей стороне любые выгоды, полученные несостоятельным лицом по сделке.

Несостоятельный может подать в суд или быть привлеченным к суду от своего имени по любому вопросу, касающемуся статуса или любого права, не затрагивающего его имущество, а также может требовать возмещения убытков за клевету или телесные повреждения.

Заработок на жизнь

Никто не хочет, чтобы неплатежеспособные были обездоленными. Таким образом, неплатежеспособному лицу разрешается заниматься любой профессией или занятием, а также заключать любые связанные с этим контракты. Однако неплатежеспособному лицу требуется согласие доверительного управляющего, чтобы вести бизнес торговца или производителя. Если доверительный управляющий отказывает в этом разрешении, неплатежеспособный может обратиться к Капитану. Почему? Из-за отчуждения активов: если ваш бизнес занимается покупкой и продажей, работа доверительного управляющего очень затруднена.

Судебное производство

Неплатежеспособным лицом могут быть возбуждены следующие виды разбирательств:

• вопросы, касающиеся статуса;
• вопросы, не влияющие на неплатежеспособное имущество;
• требования о взыскании вознаграждения за проделанную работу;
• заявление о пенсии;
• деликтные иски о клевете и телесных повреждениях; а также
• деликты, совершенные неплатежеспособным после наложения ареста.

Что касается расходов, следует различать расходы в магистратском суде и расходы в Высоком суде:

• Производство в магистратском суде требует обеспечения возмещения расходов.
• Производство в Высоком суде не проводится, если только дело не кажется неприятным или безрассудным. Суд имеет право усмотрения.

Если неплатежеспособному лицу возмещаются расходы, он может распорядиться ими по своему усмотрению.

Офис холдинга

Не реабилитированный неплатежеспособный банк лишается права

• управляющий неплатежеспособным имуществом;
• член парламента, Национального совета провинций или законодательного собрания провинции;
• директор компании или управляющий член закрытого акционерного общества (без разрешения суда);
• член правления Национального кредитного регулятора (по понятным причинам);
• специалист по спасению бизнеса (во многом по той же причине);
• член правления Земельного банка;
• поверенный или агент по недвижимости с сертификатом фонда верности - если только он не может доказать, что он по-прежнему в хорошей форме;
• зарегистрированный производитель или дистрибьютор спиртных напитков; а также,
• возможно, исполнитель наследства умершего или, возможно, попечитель траста. («Возможности» здесь относятся к усмотрению Учителя.)

Приобретение отдельного имущества

Во время наложения ареста неплатежеспособный банк может приобретать определенные активы, которые не переходят в собственность неплатежеспособного лица, например:

• вознаграждение за выполненную работу или оказанные профессиональные услуги;
• пенсия;
• возмещение ущерба за клевету или телесные повреждения;
• определенные страховые выплаты; а также
• доля в начислении.

Таким образом, неплатежеспособный может приобрести имущество отдельно от арестованного имущества. Это отдельное имущество, в свою очередь, может быть арестовано.

Передача имущества в доверительное управление

Функция доверительного управляющего:

• собирать имущество в наследство;
• реализовать (или лучше сказать продать) их; а также
• распределять поступления между кредиторами в порядке предпочтения, установленном Законом.

Чтобы позволить доверительному управляющему сделать это, Закон предусматривает, что действие постановления о секвестре заключается в том, чтобы лишить неплатежеспособного его имущества и передать его Капитану, а затем и доверительному управляющему, как только он будет назначен. Если назначен временный попечитель, наследство переходит к нему, прежде чем переходить к доверительному управляющему.

Имущество остается в собственности доверительного управляющего до тех пор, пока

• исполнение судом постановления о наложении ареста;
• принятие кредиторами предложения о признании дела несостоятельным, которое предусматривает, что ему будет возвращено имущество несостоятельного лица; или
• приказ о реабилитации неплатежеспособного лица предоставляется в соответствии со статьей 124 (3).

Если доверительный управляющий покидает свой офис, снимается с должности или умирает, наследство переходит к Мастеру до тех пор, пока не будет назначен новый доверительный управляющий. Если есть попечитель, наследство остается в его собственности.

Уголовная ответственность

Несостоятельный подлежит тюремному заключению за ряд действий, совершенных до наложения ареста, которые, в случае их совершения платежеспособным лицом, не будут считаться преступлениями: например, неспособность вести надлежащие бухгалтерские книги или уменьшение его активов путем азартных игр, ставок или рискованных спекуляций. Кроме того, несостоятельный банк несет уголовную ответственность за определенные действия, совершенные во время наложения ареста, такие как получение кредита на сумму, превышающую 20 рандов, без уведомления кредитора о своей неплатежеспособности.

Помощь неплатежеспособным

Если неплатежеспособный находится в тюрьме за долги, когда объявлен неплатежеспособным, он может обратиться в суд с просьбой об освобождении. В этом отношении суд имеет право усмотрения.

В соответствии с Законом об отмене гражданского тюремного заключения ни один суд не имеет полномочий выносить постановление о заключении под стражу должника в гражданском порядке за неуплату денежной суммы в соответствии с каким-либо судебным решением. Этот Закон, однако, не влияет на полномочия суда выносить постановление о привлечении к ответственности любого лица за неуважение к суду или приговаривать должника по приговору к тюремному заключению с точки зрения любого положения Закона о мировых судах за невыполнение приговор.

При наложении ареста гражданское разбирательство неплатежеспособным лицом или против него в отношении имущества, которое попадает в состав неплатежеспособного имущества, приостанавливается до назначения доверительного управляющего. Еще одним следствием постановления о наложении ареста является то, что исполнение любого судебного решения в отношении несостоятельного лица приостанавливается, если суд не примет иное решение.

Реабилитация

Статус неплатежеспособного прекращается реабилитацией. Суд может вынести постановление о реабилитации по заявлению неплатежеспособного лица в течение сравнительно короткого периода времени с момента наложения ареста, если требования были оплачены полностью или если кредиторы приняли предложение о компенсации и была произведена оплата не менее 50 центов в рандах по всем претензиям. В противном случае должны были пройти периоды от двенадцати месяцев до пяти лет. Эти периоды варьируются в зависимости от того, были ли предъявлены претензии, были ли ранее арестованы имущественные права неплатежеспособного лица или нет, и был ли он признан виновным в каком-либо мошенническом акте несостоятельности.

Постановление о реабилитации имеет эффект прекращения наложения ареста на имущество должника, погашения всех долгов неплатежеспособного лица, причитающихся до наложения ареста, и освобождения неплатежеспособного лица от каждой нетрудоспособности, возникшей в результате наложения ареста. Однако реабилитация не влияет на

• права доверительного управляющего или кредиторов по соглашению;
• полномочия или обязанности Капитана или обязанности доверительного управляющего в связи с композицией;
• право доверительного управляющего или кредиторов на любую часть имущества неплатежеспособного управляющего, которое принадлежит, но еще не было распределено доверительным управляющим;
• ответственность поручителя перед неплатежеспособным; или
• ответственность любого лица уплатить штраф или понести наказание, наложенное в соответствии с Законом.

Если неплатежеспособный банк не был реабилитирован по решению суда в течение десяти лет с даты наложения ареста, он считается автоматически реабилитированным по истечении этого срока, если суд не постановит иное до истечения десятилетнего срока.

Приказы администрации

Распоряжения об администрировании выдаются в соответствии с Законом о мировых судах. Они были описаны как модифицированная форма секвестрации. Эта процедура применима к должникам с небольшими доходами и небольшим количеством активов, где затраты на арест исчерпали бы активы в наследственной массе, так что цель приказа - помочь должникам в период финансового затруднения без необходимости наложения ареста на имущество. имущество должника.

Если должник, чьи долги не превышают суммы, определяемой время от времени министром посредством уведомления в Бюллетене , не может выплатить долг по судебному решению немедленно или не может погасить свои долги и имеет недостаточные активы, которые могут быть взысканы в исполнение, магистрат может, по заявлению должника или в соответствии с разделом 651 Закона о мировых судах, издать приказ на таких условиях, которые суд сочтет целесообразными, предусматривающие управление имуществом должника и выплату его долгов в рассрочку. или иным образом.

Назначенный администратор должен, среди прочего, собирать платежи, причитающиеся должнику, и распределять их, по крайней мере, один раз в квартал, пропорционально между кредиторами должника, при условии выплаты любых требований о льготах в порядке предпочтения.

использованная литература

Книги

• Дж. Брэдфилд «Несостоятельные лица» в Принципах южноафриканского права Вилле (9-е изд.) Джута, 2012.

Случаи

• Ex Parte: Pillay 1955 (2) SA 309 (N).
• Ex parte Slabbert .
• Magnum Financial Holdings (Pty) Ltd (в процессе ликвидации) v Саммерли
• Миллер против Янкса .
• Уокер против Syfret NO .

Примечания